Самозанятый и бывший работодатель: правило «двух лет» и чем грозит его нарушение

Компания увольняет сотрудника, через месяц заключает с ним договор как с самозанятым на тот же функционал. Экономия на страховых взносах достигает 30% от фонда оплаты труда, а общая разница в расходах с учетом НДФЛ и НПД может составить более 40%. ФНС видит эту схему в автоматическом режиме: приложение «Мой налог» передает данные о каждом чеке, а система сопоставляет ИНН заказчика с данными бывших работодателей из отчетности по форме ЕФС-1.

Пункт 8 части 2 статьи 6 Федерального закона № 422-ФЗ прямо выводит из-под налога на профессиональный доход (НПД) вознаграждения от заказчика, который был работодателем самозанятого менее двух лет назад. Нарушение приводит к доначислению НДФЛ, страховых взносов, пеней и штрафов. Ниже разберем, как именно работает это ограничение, что ищет налоговая при проверках и как выстроить отношения с бывшим сотрудником без налоговых рисков.

Что запрещает пункт 8 части 2 статьи 6 закона № 422-ФЗ

Норма сформулирована коротко: доходы от реализации услуг (работ) лицам, являвшимся работодателями самозанятого менее двух лет назад, не признаются объектом обложения НПД. Это значит, что самозанятый не вправе выбить чек через «Мой налог» на такого заказчика, а заказчик не может учесть этот чек в расходах.

Запрет не зависит от вида деятельности. Даже если бывший бухгалтер начал оказывать заказчику услуги по дизайну интерьеров, формально норма все равно распространяется на эти отношения. Закон привязан к статусу «работодатель», а не к характеру прежней трудовой функции.

Как считать два года

Отсчет идет от даты увольнения, зафиксированной в трудовой книжке (или в сведениях о трудовой деятельности по форме СТД-Р). Если сотрудник увольнялся и снова устраивался к тому же работодателю несколько раз, двухлетний срок отсчитывается от последней даты увольнения.

Конкретного разъяснения Минфина или ФНС о том, включается ли сам день увольнения в двухлетний период, нет. По общему правилу исчисления сроков в налоговом законодательстве (ст. 6.1 НК РФ) срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока. Если сотрудник уволен 15 марта 2024 года, безопасная дата для первого чека по НПД от этого заказчика: 16 марта 2026 года.

На кого распространяется запрет

Закон использует слово «работодатель». Под ним понимается конкретное юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, указанные в трудовом договоре. Ограничение распространяется и на физлиц-самозанятых, и на ИП, применяющих НПД: формулировка п. 8 ч. 2 ст. 6 не делает различий.

Вопрос об аффилированных и взаимозависимых компаниях (дочерних обществах, компаниях с общим учредителем) в тексте 422-ФЗ напрямую не урегулирован. Буквальное прочтение нормы ограничивает запрет одним конкретным работодателем. Однако при проверке ФНС может применить ст. 54.1 НК РФ, если установит, что перевод сотрудника в аффилированную структуру с последующим увольнением и заключением договора с самозанятым преследовал единственную цель: обойти двухлетнее ограничение.

Бизнес

10 самых частых вопросов про самозанятых

Евгения Мемрук

04.04.2025

11 519

Как ФНС выявляет нарушения

Налоговая не ждет выездной проверки. Основной инструмент выявления: автоматическое сопоставление данных из нескольких источников.

Приложение «Мой налог» фиксирует ИНН заказчика при формировании каждого чека. ФНС сравнивает этот ИНН с данными из отчетности работодателей (сведения о трудовой деятельности, ранее подававшиеся по форме СЗВ-ТД, а с 2023 года включенные в ЕФС-1). Если совпадение обнаружено и с даты увольнения прошло менее двух лет, система формирует сигнал для углубленной проверки.

Письмо ФНС от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674 содержит методические рекомендации по выявлению схем с самозанятыми. В нем описаны конкретные критерии, по которым инспекторы оценивают, является ли договор ГПХ прикрытием трудовых отношений.

Критерии массовости

ФНС обращает внимание на заказчиков, которые одновременно работают с большим количеством самозанятых, особенно если выплаты носят регулярный характер (ежемесячно, в одни и те же даты, в сопоставимых суммах). Конкретный порог «массовости» в НПА не установлен, но из писем ФНС следует, что 10 и более самозанятых у одного заказчика при регулярных выплатах уже привлекают внимание.

Отрасли с повышенным риском проверок: строительство, курьерская доставка, IT-разработка, клининг, транспортные услуги, общественное питание. В этих сферах ФНС фиксирует наибольшее количество случаев подмены трудовых отношений.

Какие документы запрашивает инспекция

При углубленной проверке ФНС запрашивает у заказчика и у самозанятого комплект документов, который обычно включает:

Сопоставление должностной инструкции бывшего сотрудника с предметом договора ГПХ, заключенного с ним как с самозанятым, часто становится ключевым доказательством подмены.

Признаки трудовых отношений в договорах с самозанятыми

Переквалификация договора ГПХ в трудовой возможна не только при нарушении правила двух лет. Даже после истечения двухлетнего срока ФНС и трудовая инспекция вправе переквалифицировать отношения, если обнаружат признаки трудовых отношений по ст. 15 и 19.1 ТК РФ.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15 (п. 17-25) содержит развернутый перечень признаков, которые суды используют при разграничении трудовых и гражданско-правовых отношений. Письмо ФНС от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183@ дополнительно систематизировало эти признаки применительно к самозанятым.

Последствия нарушения: доначисления, штрафы, пени

При переквалификации договора с самозанятым в трудовой заказчик получает статус налогового агента по НДФЛ и плательщика страховых взносов «задним числом» за весь период действия переквалифицированного договора.

Что доначислят заказчику

НДФЛ. Заказчик должен был удержать и перечислить НДФЛ с каждой выплаты самозанятому. С 01.01.2025 действует прогрессивная шкала: 13% с доходов до 2,4 млн рублей в год, 15% - от 2,4 до 5 млн рублей, 18% - от 5 до 20 млн рублей, 20% - от 20 до 50 млн рублей, 22% - свыше 50 млн рублей (ст. 224 НК РФ в ред. Федерального закона от 12.07.2024 № 176-ФЗ). Для типичных выплат самозанятым (до 2,4 млн рублей в год) применяется ставка 13%. Налог на профессиональный доход, уплаченный самозанятым, не зачитывается автоматически: это разные налоги разных налогоплательщиков.

Страховые взносы. Согласно главе 34 НК РФ, заказчик (ставший работодателем по результатам переквалификации) должен уплатить страховые взносы по единому тарифу: 30% в пределах единой предельной величины базы (ЕПВБ) и 15,1% сверх нее (п. 3 ст. 425 НК РФ). ЕПВБ на 2026 год составляет 2 979 000 рублей (Постановление Правительства РФ от 31.10.2025 № 1705). Для субъектов МСП действует пониженный тариф 15% на часть выплат, превышающую МРОТ (ст. 427 НК РФ).

Штрафы. За неперечисление НДФЛ налоговым агентом - штраф 20% от неудержанной/неперечисленной суммы по ст. 123 НК РФ. За неуплату страховых взносов - штраф 20% по ст. 122 НК РФ, а при доказанном умысле - 40% (п. 3 ст. 122 НК РФ). Схемы подмены трудовых отношений ФНС, как правило, квалифицирует как умышленные, что увеличивает штраф по взносам вдвое.

Пени по ст. 75 НК РФ начисляются за каждый день просрочки. Для организаций в 2025-2026 годах действует трехступенчатая система (п. 5.1 ст. 75 НК РФ в ред. Федерального закона от 28.11.2025 № 425-ФЗ): 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ за первые 30 дней просрочки, 1/150 ключевой ставки с 31-го по 90-й день, далее с 91-го дня - снова 1/300 ключевой ставки. Для индивидуальных предпринимателей - 1/300 ключевой ставки за весь период.

Административная ответственность

По части 4 статьи 5.27 КоАП РФ за уклонение от оформления трудового договора или заключение ГПД, фактически регулирующего трудовые отношения, предусмотрены штрафы: на должностных лиц от 10 000 до 20 000 рублей, на юридических лиц от 50 000 до 100 000 рублей. При повторном нарушении (ч. 5 ст. 5.27 КоАП) штраф на юрлицо возрастает до 100 000-200 000 рублей, а должностному лицу грозит дисквалификация на срок от одного года до трех лет.

Последствия для самозанятого

Сам самозанятый не несет административной ответственности за нарушение правила двух лет: обязанность правильно квалифицировать отношения и уплатить НДФЛ и взносы лежит на заказчике-работодателе. Однако негативные последствия для самозанятого все же возникают.

Доход, полученный от бывшего работодателя в пределах двух лет, не признается объектом НПД. Если самозанятый уплатил налог по ставке 4% или 6% с этого дохода, а ФНС переквалифицировала отношения, уплаченный НПД подлежит возврату или зачету, но одновременно возникает обязанность по НДФЛ. Разница между 4-6% НПД и 13% НДФЛ ложится на заказчика как на налогового агента, однако в случае невозможности удержания (например, отношения прекращены) обязанность по уплате НДФЛ переходит к самозанятому по ст. 228 НК РФ.

Кроме того, если общий доход самозанятого с учетом «выведенных» из НПД сумм превысит 2,4 млн рублей в год, он утрачивает право на применение НПД по ст. 15 закона № 422-ФЗ.

Также действует ст. 129.13 НК РФ (введена Федеральным законом от 27.11.2018 № 425-ФЗ, применяется с 01.01.2019): штраф за нарушение порядка передачи сведений о расчетах при НПД - 20% от суммы расчета, а при повторном нарушении в течение шести месяцев - 100%. Хотя применимость этой нормы к чекам, выбитым в нарушение правила двух лет, пока не подтверждена практикой, сам факт формирования «ничтожных» чеков создает дополнительный риск.

Судебная практика: как суды оценивают отношения с самозанятыми

Количество дел о переквалификации договоров с самозанятыми растет ежегодно. Верховный Суд РФ в определениях 2024-2025 годов последовательно поддерживает позицию нижестоящих судов, признающих трудовой характер отношений при наличии совокупности признаков из Постановления Пленума ВС РФ № 15.

Характерные выводы из судебной практики 2024-2025 годов:

Трудовая инспекция (ГИТ) также вправе выявить подмену трудовых отношений при плановой или внеплановой проверке. Однако ГИТ не может самостоятельно переквалифицировать договор: инспектор выдает предписание, а если работодатель не согласен, вопрос решается в суде (ст. 19.1 ТК РФ).

Обходные схемы

Несколько распространенных попыток обойти правило двух лет и их правовая оценка.

Работа через посредника или агентский договор. Бывший сотрудник регистрируется как самозанятый, заключает договор не с бывшим работодателем, а с компанией-посредником, которая перевыставляет услуги. ФНС при проверке анализирует фактического конечного заказчика. Если посредник не ведет самостоятельной деятельности и создан исключительно для «прокладки», налоговая применяет ст. 54.1 НК РФ и признает схему искусственной. Риск доначислений сохраняется в полном объеме.

Ликвидация или реорганизация работодателя. Если бывший работодатель ликвидирован (исключен из ЕГРЮЛ), формально субъект запрета перестает существовать. В этом случае буквальное прочтение п. 8 ч. 2 ст. 6 закона № 422-ФЗ позволяет самозанятому работать с правопреемником или новой компанией. Однако если ликвидация была фиктивной (компания ликвидирована и тут же создана заново с теми же учредителями), ФНС может оспорить это через ст. 54.1 НК РФ.

Договор на принципиально иной вид деятельности. Закон не содержит оговорки «по тому же виду деятельности». Запрет формулируется безотносительно к характеру услуг. Бывший программист, оказывающий бывшему работодателю услуги по уборке офиса, все равно подпадает под ограничение. Другой вопрос, что на практике такая ситуация может не привлечь внимания ФНС при автоматической проверке, но юридически риск сохраняется.

Отчетность, бухучет и налоги

Ограничения и запреты для самозанятых: полный список на 2025 год

Виталий Михейкин

26.08.2025

14 630

Договор, заключенный до регистрации в качестве самозанятого. Если гражданин заключил договор подряда (ГПХ) с бывшим работодателем, не будучи самозанятым, а затем зарегистрировался как плательщик НПД, правило двух лет не применяется к периоду до регистрации. НПД облагает только доходы, полученные после постановки на учет. Но если после регистрации самозанятый продолжает получать оплату от бывшего работодателя, ограничение действует.

Как правильно оформить договор ГПХ после истечения двух лет

Истечение двухлетнего срока снимает ограничение по п. 8 ч. 2 ст. 6 закона № 422-ФЗ, но не снимает риска переквалификации по ТК РФ. Договор должен быть оформлен так, чтобы не содержать признаков трудовых отношений.

Ключевые требования к договору ГПХ с самозанятым (бывшим сотрудником), снижающие риск переквалификации:

Доки

1С-Отчетность

Астрал Подпись

Срок давности и глубина проверки

Срок давности привлечения к налоговой ответственности по ст. 113 НК РФ составляет три года с момента совершения правонарушения (или со следующего дня после окончания налогового периода, в котором совершено правонарушение). Для страховых взносов и НДФЛ это означает, что ФНС может доначислить неуплаченные суммы за три предшествующих года.

Выездная налоговая проверка по ст. 89 НК РФ охватывает не более трех календарных лет, предшествующих году назначения проверки. Если проверка назначена в 2026 году, инспекция проверит 2023, 2024 и 2025 годы.

По КоАП РФ (ст. 4.5) срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение трудового законодательства составляет один год. Для длящихся правонарушений (а подмена трудовых отношений, как правило, квалифицируется как длящееся нарушение) срок исчисляется со дня обнаружения. Для однократных - со дня совершения.

Учитывая, что автоматическая система ФНС выявляет совпадения ИНН в режиме реального времени, обнаружение нарушения обычно происходит в течение нескольких месяцев после формирования первого чека. Рассчитывать на «истечение срока давности» при работающей системе мониторинга нецелесообразно.

Отчетность, бухучет и налоги

Документооборот и регистрация самозанятых в России в 2025 году

Виталий Михейкин

28.08.2025

1 976

Выводы

Правило двух лет по п. 8 ч. 2 ст. 6 закона № 422-ФЗ работает как безусловный запрет: никакие обстоятельства (другой вид деятельности, посредник, агентский договор) не снимают ограничение до истечения полных двух лет с даты увольнения.

ФНС выявляет нарушения автоматически через сопоставление ИНН в системе «Мой налог» и данных из ЕФС-1. Доначисления при переквалификации включают НДФЛ по прогрессивной шкале (от 13%), страховые взносы 30%, штрафы по ст. 123 НК РФ (НДФЛ - 20%) и ст. 122 НК РФ (взносы - 20%, при умысле 40%), а также пени. Для заказчика с 10 самозанятыми бывшими сотрудниками суммы доначислений исчисляются миллионами рублей.

После истечения двух лет сотрудничество с бывшим сотрудником как с самозанятым допустимо, но договор должен быть выстроен по модели ГПХ: конкретный результат, оплата за результат, отсутствие признаков трудовых отношений. Сохраняйте акты, техзадания и переписку минимум пять лет.